由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作品是對(duì)某一群體和某一地域范圍內(nèi)的特定現(xiàn)象的演繹，在該范圍內(nèi)有普及和使用的公有性，因此產(chǎn)生了大量以模仿為主、從開始的模仿行為發(fā)展創(chuàng)新的“山寨”行為。在這樣的文化環(huán)境下，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作品化界定成為當(dāng)下討論的重點(diǎn)。

　　對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作品的著作權(quán)法保護(hù)多年來經(jīng)常被業(yè)界熱議。筆者認(rèn)為：一方面，對(duì)于通過“山寨”行為創(chuàng)作出模仿非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，并具有獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)的作品應(yīng)予以著作權(quán)保護(hù)，可對(duì)比非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作品之間的獨(dú)創(chuàng)性部分以確定“山寨”作品是否侵權(quán)；另一方面，對(duì)于不被著作權(quán)法限制的模仿他人非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作品創(chuàng)意的“山寨”行為可開放道路。

　　這樣做的理由在于：一方面，可保護(hù)創(chuàng)造者的智力勞動(dòng)成果，使之就自己智力創(chuàng)造的部分獲益，從而激勵(lì)更多的利用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的創(chuàng)新行為，使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在數(shù)量上和表現(xiàn)上多樣化；另一方面，可對(duì)創(chuàng)意不予保護(hù)，以此允許更多的人利用好的創(chuàng)意來傳播非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。《著作權(quán)法》的立法目的在于“保護(hù)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品作者的著作權(quán),以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益,鼓勵(lì)有益于社會(huì)主義精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作和傳播,促進(jìn)社會(huì)主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮”；而《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》的立法目的在于“為了繼承和弘揚(yáng)中華民族優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，促進(jìn)社會(huì)主義精神文明建設(shè)，加強(qiáng)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)、保存工作”，可見，現(xiàn)有《著作權(quán)法》保護(hù)下的合法“山寨”行為，一方面促成了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的多樣化和傳播，另一方面能使兼具創(chuàng)作人和傳播人身份的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)利用者受益。

　　所以說，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的區(qū)域性是公共的和共有的。只有當(dāng)其形成作品時(shí)才能進(jìn)入著作權(quán)法的保護(hù)范圍。對(duì)于以模仿開始的“山寨”行為應(yīng)加以分析對(duì)待，畢竟有些“山寨”非遺對(duì)文化形式、文化活動(dòng)等有傳承意義，但是當(dāng)“山寨”進(jìn)入營(yíng)利的惡意競(jìng)爭(zhēng)時(shí)，則必須打擊。

　　——鄭璇玉 王進(jìn)《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)語境下的著作權(quán)法保護(hù)與山寨行為解析》，原載于《中國(guó)民間文藝權(quán)益保護(hù)》一書，中國(guó)文史出版社